摘　要:刑法成本分析实质是对刑法制度的一种完善,它是市场经济条件必须遵循的一条规则。它有利于发挥刑法的效用促进刑法成本效益的统一。文章对刑法的有关成本进行分析,并在此基础上探寻降低刑法成本的几点思路。

关键词:刑法　刑法成本　成本分析

我国刑法是保障社会安定保障公民权利的最后一道防线。代写论文长期以来受重刑主义影响,我国刑法法律条文倾向从重但事实犯罪仍然很多,没有达到成本与效益的统一,作为市场经济的中国,作为司法资源有限的中国,必须寻找最小成本获得最大刑法效益的道路,也就是说,必须对刑法成本进行分析并最终完善它。

一、刑法的成本分析

对于刑法成本定义和分类我国目前还没有定论,陈正云先生认为刑法成本指刑法自身成本及其所引起或导致的有关费用的支出或不必要代价的总和。刑法的成本本可划分为自身成本及相关成本,其中相关成本包括实现成本(立法成本、司法成本)、机会成本、不必要成本(明确性成本,确定性和无溯及力成本)。笔者认为刑法成本可由下面几方面构成:刑法的必要成本(自身成本、立法和司法成本、制度转型成本、社会成本和机会成本)和不必要成本(刑法错误成本)。刑法的成本定义可以概括为:刑法在运作过程中国家和社会个人因此而投入的多项费用或作出的牺牲。为了更好地了解刑法在经济运作过程的认识欠缺,我们有必要对刑法成本进行分析。

1.刑法的必要成本。刑法的必要成本是指刑事立法和司法过程中所应当付出的费用或代价,代写毕业论文包括自身成本价、立法成本、司法成本、制度转型成本、机会成本、社会成本。

(1)自身成本。刑法自身成本是指刑法的犯罪和刑罚量的量化设计和价值让渡所导致的成本。对量化设计的不科学在内部造成刑法越位于非刑罚方法或缺位,在外部导致对罪犯的限制或剥夺等,这都是自身的成本,另外还包括价值让渡成本,对个人部分权力让渡也是刑法的价值成本。

(2)立法成本和司法成本。刑事立法成本是指国家制定、修改、废止刑法所支付的人力、物力、财力等成本,即刑事立法中全部活劳动和物化劳动的耗费。它包括立法机关运转的必要资金开支和人员的付出;对立法内容的事先调查费用;立法程序多环节时间智力付出等;司法人员对法的理解,国家支付学习培训费用等立法须付出的代价。立法成本是法律存在的必然,但现实由于中国刑法不是市场自发产生而是由于政府主导的、立法的机会成本太高,而且立法技术的不熟练也提高刑法的立法成本。刑法司法成本指因追究罪犯的刑事责任而耗费的成本含刑事侦查、起诉、审判、执行环节上的费用支出,它是刑法自身成本由潜在转向实际运用所必须支出的费用。它包含司法机关的运作人力、物力、财力的支持;刑事侦查、起诉、逮捕等支付的费用导致执行者的风险成本等,还有执行环节上费用开支如维系监狱系统的运作等。但现实由于有的刑事法规缺乏可操作性不能反映市场经济的变化,而且与其他部门法缺乏良好的协调,导致刑事司法成本过度或收效甚微,而同时市场主体往往利用这一空洞为追求利益最大化转嫁损失给他人造成司法成本更高,更有甚者,为了寻求保护进行权力寻租,导致司法腐败的进一步发展。

(3)刑法的机会成本。因刑法本身成本存在导致对于选择其他法律适用机会的丧失,刑法对某领域的介入即排除可能有效适用的其他法规,而且刑法刚性太强、处罚太严,有轻罪重罚之嫌、违法行为刑法化等。这些都是机会成本的丧失。

(4)一部分社会成本。刑法的运作是从国家整体利益出发考察的,根据经济学原理有产出必须有付出。这种付出是实施刑法个人、国家、社会所必需支付的费用或作出的牺牲。

2.刑法的不必要成本。刑法的不必要成本指的是刑法在运作过程中不应当支出或不支出所导致的成本。它包括:一部分社会成本、刑法错误论所导致的成本以及明确性成本、确定化成本和无溯及力成本。

(1)部分社会成本。刑法的社会成本指的是刑法运行全社会的总支出,它包括外部成本和私人成本。代写硕士论文 外部成本指刑法的负面效应引起一部分社会主体的损失。私人成本指私人对于刑事法规所作出的为私人所计算和考虑的费用。

(2)刑法错误成本。刘明祥先生认为,“刑法中的错误应该是指行为人实施同犯罪相关的行为时,对其行为的实际情况和法律意义的认识与现实不一致。”这里指的是由于社会主体的局限性和某些个人的失误所导致的成本。

(3)明确性成本。明确性成本是指刑法明确犯罪过程的结构来限制和规定形式规范的表达。它包括。①形式缺陷和漏洞。详尽罗列尽管立法者尽其所能,但人的认识有限性,市场经济发展很多犯罪空白的地带刑法无法调整,然而笼统的原则性规范由于过于笼统不确定,无从适用。②不正义形式法律。刑事法律是对刑法规律的探求,但探求中难免错误,有时导致不正义法的产生。而现行司法强调罪行法定,如机械适用造成更加不正义。③语言特性。由于语言是精英化的产物,人们只能通过字面理解其含义,而人的认识不一增加刑法条文理解的不确定性。④刑事法律滞后性。刑事法律的立法以先前行为为依据,但同时为维护刑法权威又保持相对稳定性,而整个社会都在发展,这样导致很多新的犯罪产生,但刑法没明确规范无法处罚罪犯。

(4)确定性成本与无溯及力成本。刑法确定性指从刑事法规外部确定犯罪构成的范围目的防止抽象法规适用范围之外,表现为禁止类推以防止自由裁量权的滥用。①明确性导致确定性成本。刑事法规明确性但随社会的发展推进,犯罪内涵特征也在发展变化,用明确的法律规则处理个案有时可能牺牲个别正义,因为刑法规则中找不到合理处理方式或干脆搁置,这都导致巨大代价或成本损失。②限制自由裁量权导致确定性成本。贝卡利亚以个人性恶为由极力倡导限制法官的自由裁量权,但这种严格罪刑法定无法真正实现刑法正义。有时会因为无法可依而放纵犯罪。③无溯及力成本。法不溯及既往一方促使司法及时性处理案件,另一方也鼓励罪犯逃脱。这种逃脱使罪犯逍遥法外,从而丧失社会正义。

3.全球经济一体化中国刑法成本。

(1)未明确指出尊重人权原则,尽管倡导罪行法定实际上起保护人权作用,但国外经常攻击我国没有关注人权,从而导致一定的成本。

(2)死刑过多使用,代写医学论文刑法主要目的是预防犯罪,而现实过多使用死刑,一方面降低死刑价值,另一方面判决是社会资源的流失。

(3)罚金刑的卑微。罚金刑的卑微是指没有发挥刑法的功能作用,特别对于有钱人罚金刑起着无关痛痒的作用。而且长期严刑峻法不能融入经济一体化所导致的社会问题。

二、降低刑法成本的几点思路

1·扩大缓刑的适用,加强人权保障。通过缓刑期满,刑法不再执行,引导犯罪分子自我改造利于社会建设;另一方面不执行死刑可以节省大量的人力和物力,同时又有无形威慑力抗拒改造将会撤消缓刑恢复执行,另外刑事立法应“以人为主,尊重和保障人权。”

2·减少死刑,提高罚金刑地位,加强对服刑人员的关怀。代写工作总结对于重大危害国家安全社会秩序分子可以执行死刑,但贯彻少杀慎杀。如过多使用,一方面使人们同情犯罪人,另一方面使社会上犯罪分子麻木不仁进一步铤而走险。对于经济犯罪可以单独罚金刑,以罚金惩罚犯罪人的贪利心理,一方面可增加国家财政收入,另一方面可使犯罪分子无利可图,从而恢复常态。对经济犯罪人处死刑有违刑法的初衷,国家没有必要置之于死地。对服刑人员的人性化关怀有利于改造并回归社会,降低社会成本。

3·立法引入竞争机制,建立诚信法,司法部分放权于社会让社会来惩罚犯罪分子。对一些轻微犯罪及一部分经济犯罪可以通过背信条款通过社会组织建立失信记录使之不良行为暴露,他人不敢与之交往或交易从而逼迫犯罪分子走上正道。同时在立法中部分引入竞争机制允许有能力机构通过投标等方式来进行并由权力机关把关,这样可以节省有限的司法资源。

4·引入“保安处分”,建立社会预警系统。我国刑事基本上是事后主义,但由于事后主义导致后果很严重。比方罪犯被杀无能复活等因而有必要在事先加以防范,必要时采取“保安处分”,这样有利于防患于未然,避免更大成本的损失。

5·降低刑法的必要成本和不必要成本以及全球一体化成本。(1)培育市民社会减少价值成本和制度转型成本、社会成本、错误成本。(2)改进立法技术,降低立法成本和司法成本。(3)与时俱进,把握刑法条文,降低明确性成本。(4)确保司法正义,适当适用自由裁决权降低确定成本,保护公民社会权益,有限的溯及既往能降低无溯及力成本。(5)与国际刑法接轨,加强新型犯罪立法司法。

参考文献:

1.陈兴良·刑法的启蒙·(M)·法律出版社,1998

2.[意]贝卡利亚·犯罪与刑罚(M)·中国大百科全书出版社,1993

3·加里·S·贝尔·人类行为的经济分析(M)·上海三联书店,1993

4·陆学艺等·转型的中国(M)·上海人民出版社,1992

5·盛洪·中国的过渡经济学(M)·上海人民出版社,1992

6·刘明祥·刑法中错误论(M)·中国检察出版社,2004